技术战法四:点穴
武侠小说中,武林高手有一种功夫,叫做点穴。运力于一指,直戳人的穴位,便让人不能动弹。这种功夫可以在专利领域中使用。
在专利领域,专利便是手指,国家或国际的强制性标准就是穴位。点穴之法,就是将企业的专利融入强制性标准,利用国家法律强制性推行标准的方式,在市场竞争中获得主动权或赢得先机。
从当前已有的实践看,封路策略主要有以下几种具体的方法:
一、把专利打进国内强制性标准,获得先发优势
我国的标准有多种,按照指定机构的不同,可以分为国家标准、地方标准和企业标准,中央部级单位制定的是国家标准(以GB开头),省级地方行政部门制定的是地方标准(以DB开头),由企业制定的自己的产品使用的标准为企业标准(以QB开头)。按照是否具有强制执行力,可分为强制性标准(以GB——强制性国家标准代号表示)和推荐性标准(以GB/T——推荐性国家标准代号表示)。
几十年前,因为产品的寿命周期长,更新换代慢,市场有足够时间等待专利失效或期满后再将相关技术吸收到标准中。近年,随着我国技术的高速发展,产品生命周期明显加快,在几年时间内很多产品就更新换代了(如通讯产品),早已等不及专利失效才制定强制性标准。为了促进产品的技术水平,有必要把部分专利技术引入强制性标准中。但是,国家强制性标准一旦引进某企业的专利,则所有的相关产品必须实施专利,所有的制造商必须获得专利权利人的许可,否则就可会构成专利侵权。因为涉及行业的发展以及行业内的诸多企业,强制性标准涉及到的专利问题都会十分敏感,标准制定者会非常慎重。为了规范标准涉及到的专利问题,国家标准委联合国家知识产权局在2013年12月19日发布《国家标准涉及专利的管理规定(暂行)》,该管理规定第九条规定了:“国家标准在制修订过程中涉及专利的,全国专业标准化技术委员会或者归口单位应当及时要求专利权人或者专利申请人作出专利实施许可声明。该声明应当由专利权人或者专利申请人在以下三项内容中选择一项:
(一)专利权人或者专利申请人同意在公平、合理、无歧视基础上,免费许可任何组织或者个人在实施该国家标准时实施其专利;
(二)专利权人或者专利申请人同意在公平、合理、无歧视基础上,收费许可任何组织或者个人在实施该国家标准时实施其专利;
(三)专利权人或者专利申请人不同意按照以上两种方式进行专利实施许可。
此外,第十条规定了:“除强制性国家标准外,未获得专利权人或者专利申请人根据第九条第一项或者第二项规定作出的专利实施许可声明的,国家标准不得包括基于该专利的条款。”
上述规定虽然要求专利权人或者专利申请人作出专利实施许可声明,以此换取将其专利申请或专利技术纳入强制性标准,但对于专利权利人来讲,将其专利申请或专利技术纳入强制性标准依然是有利的,因为权利人不但可以按照声明的内容收取一定的专利许可使用费(我国的市场足够大,对于整个行业来说,许可使用费将会是巨额的),而且专利权人因一早就进行了相关技术的研发或相关产品的生产,在工艺、生产设备等方面就会具有更多的竞争优势,这一有利因素足够帮助专利权人获得巨大的先发优势。几年前,媒体广泛报道的校车标准的起草过程就体现了企业之间的激烈博弈。
从上述可以看出,强制性标准就是行业内企业的穴位,一旦有专利权利人将自己的专利打进强制性标准,行业内的企业就会处于极大的被动状态,专利权利人就获得了竞争的主动权。需要注意的是,随着法律的完善,标准专利的保护很可能会被逐渐削弱,而更倾向于平衡公共利益。
二、把专利打进国际性技术标准,开启进入国际市场的快速通道
如我国国内的标准,世界上大多数国家有国内标准。因各位的标准不便于查找、交流,加之各国国内的标准可能被用作国际贸易中的技术壁垒,一些国际性的标准组织孕育而生。目前,比较活跃的国际性标准组织有国际标准组织(ISO)、国际电工委员会(IEC)、国际电信联盟(ITU)等。这些机构对国际性标准的制定起到了关键性作用。
国际性标准对每一个国家没有强制执行力,只有被国家吸收为国家的标准才在对该国具备强制执行力。据国家标准化委员会的统计,截止到2011年12月31日,我国就以修改的方式采用了3018条 国际标准,其中361条为强制标准。①
虽然国际性标准没有当然的强制执行力,但却有极强的软实力,它可以起到类似于“标杆”的示范作用,如果某产品符合国际标准,这些产品就容易获得其他国家、购买者的的认可。可以说,满足国际性标准是产品走向国外市场的重要抓手之一。
在当今全球经济一体化环境下,国际性标准是很多制造型大企业的必经之路,也是必争之地。长期以来,国际性标准大都由外国企业提出,可喜的是,我国近年已有不少企业参与了国际性标准的起草或修订过程。据媒体报道,深圳华为公司到2004年时,已向国际通信领域标准组织3GPP提交546件LTE核心标准。几年前,由10家广东电压力锅标准联盟企业向国际电工委员会(IEC)提出的电压力锅国际标准修订提案获得了通过,成为了国际电工委员会(IEC)电压力锅国际标准。此外,围绕着国际性标准的专利战已经打响。2014年发生在广东的华为与美国IDC公司专利权滥用诉讼案、台湾鸿海公司与嘉泽公司之间在江苏涉及的标准必要专利诉讼,这些案件已经证明了国际性技术标准开始成为企业竞争的重要手段。
作为一种方法,如果想在国际贸易中赢得市场主动,适当地把企业的专利融入到国际标准中或许是一条捷径。
①《技术标准对中美双边贸易的影响——基于ICS分类的实证研究》,杨丽娟,《国际经贸探索》
三、把专利技术变成非官方标准技术
截止到今日,仅有极少数的专利被吸收入官方标准,把专利技术升级为官方标准是有相当大的难度的。如果无法变成官方标准,选择非官方标准,成为“无冕之王”也是一种不错的策略。
要成为“无冕之王”,首先应允许行业内的大多数企业使用自己的专利技术,在提交专利申请或获得专利权后,企业可通过明示的方法许可他人使用自己的专利或放任专利侵权行为,让行业内的企业以及周边的企业广泛使用自己的专利技术。因为广泛使用,不少企业就会围绕着专利技术开发出与专利技术匹配的周边技术,这样专利技术就会成为一种行业内的标准。一旦成为了标准,其他企业就离不开这些专利技术。对于专利权人来说,剩下的就只是如何“收割”专利许可使用费了。DVD专利许可费纠纷、美国高通的WCDMA和TD的技术纠纷都属于这类典型例子。
上述几种点穴策略因涉及产品技术标准,只要专利权人的一件专利变成了技术标准的部分内容,这件专利就能削弱竞争对手,帮助权利人赢得竞争优势。
技术战法一:利剑
技术战法二:铸造
技术战法三:屯积